Как признать обыск незаконным

На примере обыска у Немагии я постараюсь ответить на самые частые вопросы и выделить основания для признания обыска незаконным. На примере обыска у Немагии я постараюсь ответить на самые частые вопросы и выделить основания для признания обыска незаконным.

           Существенные нарушения закона

Как известно доказательства полученные с нарушением закона являются недопустимыми и подлежат исключению из обвинения. Однако,  не любое нарушение  закона при производстве следственного действия влечет его недопустимость как доказательства.  Чтобы суд признал следственное действие недопустимым доказательством  необходимо чтобы нарушение закона было во-первых, конкретно выраженным  и влиять на достоверность результатов следственного действия. Во-вторых касаться конкретных конституционных прав человека и гражданина при собирании и закреплении доказательств.

Такое разъяснение дано Верховным  Судом   в п. 16 постановления Пленума ВС РФ от №  81, п. 2 постановления Пленума ВС РФ от №  1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ , а так же в последнем постановлении  от № 51 в п. 13.

В этих постановлениях  ВС прямо  указывает, что доказательства признаются недопустимыми, если были допущены существенные нарушения установленного уголовно-процессуальным законодательством порядка их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

В силу ст. 83 УПК протоколы следственных действий и протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным УПК РФ. Основные требования к составлению и оформлению протоколов следственных действий закреплены в ст. 166 УПК РФ, Дополнительные требования содержатся в нормах регулирующих отдельные следственные действия.

. Названные нормы обязыают следователей фиксировать полученные в ходе следственного действия сведения таким образом, который позволяет получить полное и точное представление обо всем произошедшем во время его проведения. То есть, по смыслу ст.166 УПК РФ протокол следственного действия служит  средством  удостоверения происхождения доказательств. Тем самым гарантируется защита обвиняемых и других участников процесса от произвола в смысле  справедливость использования доказательств, полученных в условиях произвола, для целей обвинения как этого требует ст. 6 Европейской Конвенции по правам человека и основным свободам.

Основания для признания незаконности

Чтобы квалифицировать обыскное мероприятие, как незаконное действие, требуется наличие следующих оснований:

• Отсутствие постановления следователя, без которых обыск какого-то помещения или жилья будет считаться взломом, а гражданина — нападением;
• Отсутствие понятых (свидетелей). По Закону, без присутствия незаинтересованных лиц (в количестве двух человек) организовывать проведение обыска нельзя. Роль понятого — присутствовать при обыске и составлении протокола, при необходимости указывать на какие-то ошибки , высказывать замечания, фиксировать дополнительные детали мероприятия. В последствии присутствовавший при обыске свидетель может быть вызван суд для дачи дополнительных (свидетельских) показаний;

Роль свидетелей при обыске могут исполнить любые случайные граждане. Однако, в соответствии со статьей 60 Уголовно-процессуального кодекса РФ, следующий круг лиц не может стать свидетелем при обыске:

• Лица, не достигшие совершеннолетнего возраста;
• Лица, участвующие в уголовном процессе, а также их родственники;
• Сами работники следственного органа, которые имеют полномочия на проведение оперативно-розыскных мероприятий и потому не могут выступать и в качестве понятых (которые обязательно должны быть незаинтересованными лицами, способными дать максимально объективную оценку в суде).
• Отсутствие протокола о проведении обыска;

Как показывает практика, большинство ошибок допускается при составлении именного этого документа. В соответствии со статьей 166 Уголовно-процессуального Кодекса РФ, в нем должна быть указана следующая информация:

• Адрес и дата (число, месяц, год) обыска помещения или подозреваемого, точное время начала и завершения обыскного мероприятия;
• Должность, ФИО специалиста следственного отдела, который будет присутствовать при обыске и составлять протокол по нему;
• Реквизиты (ФИО, контактная информация (телефон, адрес проживания, адрес электронной почты) всех участников обыскного мероприятия;
• В основной части подробно описывается всё обыскное мероприятие (в соответствии с правилами, описанными в статье 182 Уголовно-процессуального Кодекса РФ). Здесь важно указать, что и где было обнаружено, как изымались преступные предметы (принудительно или добровольно). Все изъятые предметы, бумаги и ценные вещи должны быть досконально описаны, с указанием их веса, размера и приблизительной (или если есть возможность, точной) цены;

Инфо Несмотря на то, что большая часть следователей составляет протокол правильно, при детальном изучении нередко обнаруживаются какие-то ошибки и неточности. Они то и помогут признать обыск незаконным.

Что такое обыск как следственное действие? Общие основания для признания обыска незаконным

Обыск – это следственное действие, которое регламентируется гл. 25 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если обыск производится в жилище, то для его проведения нужно не только постановление следователя, но и решение суда. В экстренных случаях обыск может производится только по постановлению, но с уведомлением в течение 3 суток прокурора и судьи, к уведомлению прилагается постановление следователя на проведение обыска и протокол обыска. Судья может признать обыск безосновательным, тогда все доказательства, полученные по уголовному делу в рамках данного следственного действия будут признаны недопустимыми и не имеющими юридической силы в порядке ст. 75 Уголовно-процессуального кодекса.

Я не буду рассказывать общий порядок проведения обыска, он прекрасно описан в ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ, мы же акцентируем внимание на тех основаниях, которые помогут нам квалифицировать обыск как незаконный.

Как признать обыск незаконным? Как оспорить проведение обыска? Куда жаловаться?

Можно подать жалобу на проведение обыска вышестоящему руководству того следователя, который инициировал проведение обыска, в прокуратуру и в суд. Во всех случаях вы подаете заявление о признании обыска незаконным, где излагаете все ваши догадки по этому поводу и прикладываете к жалобе копию протокола обыска. Требуйте приобщения ваших жалоб к материалам уголовного дела и не стесняйтесь идти в вышестоящие инстанции, если должностные лица на первоначальных этапах будут признавать действия следователей и иных лиц, имеющих отношение к обыску, законными.

Что такое, основания для проведения

Обыск — комплекс действий работников следственного комитета, направленный на обнаружение предметов, которые в последствии будут использоваться в уголовном деле. Правила и условия проведения данного производства прописаны в 25 главе Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Инфо Основанием для проведения обыска может послужить наличие достаточного количества информации, которая позволяет сделать предположение, что в каком-то месте или какого-то лица могут находиться предметы (холодное, огнестрельное оружие), с помощью которых совершались преступные действия или которые могут выступать в качестве доказательной базы совершения преступного деяния. В последствии, найденные при обыске предметы станут «фундаментом» уголовного дела.

Чтобы обыск считался законным, необходимо наличие следующих документов:

• Постановление, составленное работником следственного комитета, одобряющее проведение обыска;
• Решение соответствующей судебной инстанции;

В случаях, когда требуется экстренный обыск, допускается наличие постановления без судебного решения. При этом, в течение трех дней, прокурор и судья должны быть письменно уведомлены о проведении обыскного мероприятия. К уведомлению добавляется следственное постановление, а также протокол обыска.

Предоставляя документы в судебную инстанцию в таком порядке велика вероятность, что судья признает их недействительными, ссылаясь на безосновательность проведения обыскного мероприятия. В этом случае все доказательства, полученные в ходе обыска, будут считаться недопустимыми в качестве доказательной базы уголовного дела (статья 74 Уголовно-процессуального кодекса).

Инфо Порядок проведения обыска исчерпывающе описан в статье 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Об основаниях, которые могут послужить для признания обыска незаконным, читайте в следующем разделе.

Общие вопросы проведения обысков в жилище

Могут ли проводить обыск без адвоката/защитника?

Да, он вправе присутствовать при обыске. По факту как только вы узнаете, что к вам пришли с обыском, то первым делом позвоните своему адвокату и близким родственникам.

Могут ли взломать дверь при обыске?

Да, если вы ее не открываете добровольно. Это прописано в УПК.

Можно ли вести видео-запись со своей стороны?

Да, даже нужно.

Кто может присутствовать при обыске?

Лицо, в отношение которого проводится обыск, те лица, которые были в квартире при появлении сотрудников правоохранительных органов, сами сотрудники, понятые, адвокат/защитник. Иные лица присутствовать не должны.

Что могут изымать на обыске?

Все то, что по мнению следователя может иметь отношение к уголовному делу. Естественно, с занесением в протокол обыска.

Какой порядок изъятия флешек, сим-карт, компьютеров, ноутбуков, жестких дисков и другой техники?

Информационные носители изымаются исключительно с участием специалиста, что прямо написано в ч. 9.1 ст. 182 УПК РФ.

Без чего обыск будет 100% незаконным

Первое – постановление следователя

В случае, если обыск проводится в жилище, то нужно еще и решение суда (с оговоркой на то, что я уже писал чуть выше). Постановление следователя вряд ли можно будет оспорить, ибо процессуальных ошибок там допустить практически негде, а вся документация составляется “на автомате”.

Второе – понятые

Без понятых обыск производить нельзя. Это незаконно. Сотрудники правоохранительных органов прекрасно об этом знают, поэтому очень часто приходят уже со своими “ручными” понятыми. Их должно быть не менее двух. В теории интереса никакого у них нет, но зачастую люди не любят тратить свое время на всякую “ерунду”, присутствуют формально и подписывают протокол проведения обыска без каких-либо замечаний со своей стороны.

Можно ли “поменять” понятых?

В законе это четко не прописано, т.к. понятой изначально является лицом незаинтересованным. Если он углядит какие-то нарушения, то он обязан внести их в протокол как свои замечания. По окончанию процесса, им также подписывается протокол, а еще его могут вызвать для участия в судебном заседании, если у каких-либо участников процесса вдруг будут к нему какие-то вопросы.

Иногда понятые “не обращают внимания” на важные события и нарушения со стороны сотрудников правоохранительных органов, на что им обязательно нужно указать и попросить внести свои записи об этом в протокол обыска.

А еще есть перечень лиц, которые не могут быть понятыми ни при каких обстоятельствах (ст. 60 УПК РФ):

1) несовершеннолетние;
2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;
3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

Третье – протокол проведения обыска

Вот именно здесь допускается множество ошибок, на которые можно даже не обратить внимание.

В протоколе обыска указываются (ст. 166 УПК):
1) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
2) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
3) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

Кроме этого, в протоколе обыска указывается (ст. 182 УПК) в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

В протоколе проведения обыска ошибки бывают чаще всего. Следователь (дознаватель) в 99% прекрасно знает как его заполнять, но это не дает гарантий того, что все заполнено правильно и протокол проведения обыска будет невозможно попытаться признать незаконным.

По окончании обыска протокол о его проведении вручается лицу, в отношении которого оно проводилось.